本书从制度原理与实务运作两个层面,从公证赋予债权文书执行力、公证执行证书的出具,以及法院具体实施强制执行三个维度,全面而深入地研究了强制执行公证制度的起源、发展演变、法律规范、原则机理、运行程式、法律效力、救济措施及其主要适用的债权文书范围、具体的强制执行公证事项操作。书中以大量案例分析、讨论和解析了我国当前强制执行公证面临的若干理论、实践热点、难点问题。
本书是国内较早研究强制执行公证理论与实务的著作,不仅可以作为公证员、民事执行法官、律师办证、办案参考书,法学院辅助教材,专家学者研究强制执行公证制度的文献资料,还可以作为金融工作者、公司法务等申办债权文书强制执行公证的实用手册。
前言
强制执行公证,作为一项非诉性质的民事执行依据生成模式,充分展示了当事人意思自治与国家强制力作用相结合的良法优势。其不但有利于节约司法审判资源,构建起自助式社会解纷体系,也有利于促使公证这一“准司法预防纠纷机制”与法院司法强制机制的密切合作,更有利于促使债权人之权利通过相对便利的途径得到快捷、有效地实现,从而增进市场交易之效率和效益,维护经济社会健康、有序运行。如何促使此项制度更好地服务于我国市场经济的发展,乃是中国公证人仍需殚精竭虑之所在。
强制执行公证发端于欧陆,中兴于东亚,繁盛于中国。在我国,强制执行公证于20世纪20年代开始,在中国断断续续运行了近百年,可以说是百年制度、老树新枝。然而,只有在改革开放的近三四十年,才步入正轨,迈上康庄大道。不过,长期以来,对于强制执行公证之脉络、机理、运行、发展、走势等诸多层面与侧面,学界与公证、司法实务界虽多有阐释和研判,但对不少问题的解析,要么零碎散乱,要么点到为止,分析不够深入,探索也不够宽泛,尤其是尚未出现体系完整的强制执行公证学术专著,难免令人遗憾。本书的写作与出版,但愿能够弥补这一缺失。
毋庸讳言,在我国的公证业务范畴内,强制执行公证以其所具有的独特魅力,引起学界和实务界的关注颇多。原因在于其具有的超强证明力和强制执行力。或可认为,强制执行公证是全部公证业务中体现规范民商事务、预防交易风险、节约司法资源价值*为突出的公证业务类型之一;同时,其还是唯*具有跨界交互关系的业务种类,需要借助与人民法院的协调和人民法院的强力保障措施来共同达成。鉴于此,研究强制执行公证,在一定意义上而言,是一种典型的跨界式作业,需要对公证强制执行理论与实务,以及法院民事强制执行制度两个维度都有所了解与研判。
笔者长期从事公证实务工作,也长期爱好公证理论和民商法学的研究,在日常公证活动中大量接触强制执行公证业务,时常囿于规范的不健全、不完善、不协调而困扰和烦恼,也因之偶有所思、偶有所感、偶有所悟。这便是笔者构思写作本书的因缘。但是,一经付诸笔端,又总是感觉思之不彻、感之不切、悟之不沉,仍是云遮雾罩,不识庐山真面目。好在有丰富的办证经验作为基础,加之平时收集书籍、文献和法院公开的案例较多,于是书海捞珍,以勤补拙,方始不负初心。
本书共分为两大部分,即理论研讨和实务探索。前8章着重研究和探讨强制执行公证的基本原理、法律规定、运行程序、效力范畴和救济路径,以及其与法院民事强制执行制度的衔接关系、协作运行模式等;后4章则是对常见强制执行公证业务的具体分析讨论,通过对各种强制执行公证业务的实务研判,以期对公证员的实际办证操作有所帮助和指引。在理论研究部分,笔者并非一味地就理说理,泛泛而谈,仍然于各章中引入了30余件大小案例做实证分析,力求增强理论的厚重度;在实务探索部分,笔者也不是完全以公证操作指南的模式来简单叙说,而是力图通过将业务与学理相结合,探索实务操作的实然与应然。
笔者以为,本书可以为公证实务工作者、法院民事执行工作者和律师朋友的办证、办案提供参考,可以作为法学院学生学习公证知识尤其是强制执行公证知识的辅助教材,也可以作为专家学者研究强制执行公证的文献资料,还可以作为金融工作者、公司法务人员申办债权文书公证的参考手册。当然,本书也可作为社会民众了解强制执行公证常识的普法书籍。
本书采用了历史考察方法、比较法学方法、学理与案例相结合方法、实证分析方法等研究方法,力图清晰展示我国强制执行公证制度的全貌,并揭示其中存在的缺陷,使其得到合理的完善。但浅陋与错误在所难免,敬请读者批评指正。
李全一,资深公证员,曾担任公证处主任20余年。现任四川省公证协会副秘书长、业务指导与规则委员会主任,中国公证协会理论研究委员会委员。长期从事公证理论与实务研究,出版专著《法定公证研究》《公证证明论》,在《中国司法》《中国公证》等刊物发表论文数十篇。
目录
第一章绪论
第一节强制执行公证的历史演化
一、强制执行公证制度的肇端
二、强制执行公证制度的东渡
三、中华人民共和国强制执行公证制度的承继与发展
第二节强制执行公证的性质与特征
一、强制执行公证的概念
二、强制执行公证的特征
第三节强制执行公证的价值取向与功能
一、强制执行公证的价值取向
二、强制执行公证的功能
第二章强制执行公证与民事强制执行
第一节民事强制执行概述
一、民事强制执行的概念与特征
二、民事强制执行的沿革演变
三、民事强制执行权与执行原则
四、民事执行机构与执行管辖
五、民事执行依据与执行程序
六、民事执行标的、措施与执行救济
第二节民事强制执行中的公证依据
一、公证债权文书执行依据沿革
二、公证债权文书与其他执行依据的区别
三、公证债权文书执行依据的构成要件
第三章强制执行公证的适用范围
第一节各国强制执行公证适用范围的考察
一、强制执行公证普遍适用的法例
二、强制执行公证部分适用的法例
第二节我国强制执行公证的适用范围
一、中华人民共和国成立初期的适用范围
二、《公证暂行条例》颁布初期的适用范围
三、《联合通知》背景下的适用范围
四、《公证法》实施后的公证债权文书范围
五、从否定到肯定:有担保的公证债权文书执行之认可
六、《公证债权文书执行规定》背景下的适用范围展望
第四章强制执行公证的原则与标准
第一节强制执行公证的原则
一、公证活动原则概说
二、强制执行公证的特有原则
第二节强制执行公证的证明标准
一、法律行为类公证事项的证明标准
二、债权文书赋予强制执行效力公证的证明标准
三、签发执行证书的证明标准
第五章强制执行公证的证明方式
第一节赋予债权文书强制执行效力的方式
一、公证债权文书的启动受理方式:共同申请
二、公证债权文书的审查方式:实质性审查
三、公证债权文书的判断方式:真实合法性判断
四、公证债权文书的证明载体:要素式文书格式
第二节签发执行证书的证明方式
一、有中国特色的签发执行证书证明方式
二、执行证书是对履行事实的审查确认方式
三、执行证书的出具方式
第三节无纸化公证债权文书证明方式的创新
一、实践探索
二、发展前景展望
第六章强制执行公证的效力
第一节公证效力与强制执行公证效力
一、公证效力
二、强制执行公证效力在公证效力体系中的地位
第二节强制执行公证效力解析
一、公证债权文书的效力
二、执行证书的效力
第三节公证债权文书执行依据的效力
一、公证债权文书执行依据的时间效力
二、公证债权文书执行依据的空间效力
三、公证债权文书执行依据的对人效力
第七章强制执行公证的瑕疵规避
第一节公证债权文书可能产生的效力瑕疵
一、债权文书自身的瑕疵之修正
二、公证证明中的瑕疵
第二节违反公证程序的瑕疵
一、公证员未亲自办理公证
二、当事人未亲自到场或未委托代理人到场公证
三、签发执行证书时未进行核实或未按照当事人约定方式核实
四、违反管辖规定的瑕疵与防范
第八章强制执行公证的救济
第一节强制执行公证之公证救济
一、复查救济
二、投诉救济
三、诉讼救济
第二节法院执行公证债权文书之救济
一、不予执行公证债权文书请求之处理
二、异议复议救济
三、执行异议之诉讼救济
四、执行回转
第九章融资信贷债权文书强制执行公证实务研究
第一节银行信贷债权文书强制执行公证概述
一、固定资产贷款债权文书公证
二、流动资金贷款债权文书公证
三、个人贷款债权文书公证
四、项目融资贷款债权文书公证
第二节委托贷款强制执行公证
一、委托贷款公证的法律风险
二、委托贷款债权文书公证的审查要点
三、委托贷款强制执行公证典型案例解析
第三节信托贷款强制执行公证
一、信托贷款法理分析
二、信托贷款债权文书公证及其风险防范
第四节保理债权文书强制执行公证
一、保理法律关系概说
二、保理债权文书公证审查要点
第五节典当债权文书强制执行公证
一、典当与典当公证
二、典当债权文书公证中应注意的几个问题
第六节授信债权文书强制执行公证
一、银行授信债权文书可否进行强制执行公证
二、授信债权文书强制执行公证审查要点与注意事项
第七节债务重组债权文书强制执行公证
一、债务重组的基本法律关系
二、债务重组债权文书强制执行公证的审查要点
第十章担保债权文书强制执行公证新探
第一节重新审视抵押担保债权文书强制执行公证
一、根基不稳:公证赋予抵押合同强制执行效力之法理分析
二、面临挑战:公证强制执行与其他实现抵押权方式的冲突
三、顺势而为:变一种方式赋予抵押合同执行效力
第二节商品房按揭债权文书强制执行公证
一、我国商品房按揭性质辨析
二、商品房按揭与让与担保的区别
三、商品房按揭与房屋抵押担保的区别
四、商品房按揭债权文书强制执行公证要点
五、签发执行证书的审查核实要点
第三节保函债权文书强制执行公证
一、普通保函强制执行公证
二、独立保函强制执行公证
第四节应收账款质押债权文书公证
一、应收账款质权性质及其基本类型
二、应收账款质押债权文书公证之审查要点
第五节有价证券质押债权文书公证
一、票据质押担保债权文书公证要点
二、基金份额及股权质押债权文书公证要点
三、存单质押债权文书公证要点
第六节知识产权质押债权文书公证
一、审查合同内容是否完备
二、告知重点
三、合法性审查
第七节农村财产融资担保债权文书公证
一、农房融资担保债权文书公证
二、农地融资担保债权文书公证
三、农村林权融资担保债权文书公证
第十一章租赁类债权文书强制执行公证研讨
第一节租赁债权文书强制执行公证概论
一、租赁债权文书公证赋予强制执行效力的可行性
二、有担保的租赁契约可以经公证赋予强制执行效力
第二节房屋租赁债权文书强制执行公证
一、房屋租赁债权文书公证的审查
二、几个特殊问题的处理
三、对一份房屋租赁债权文书办证指引的简要评析
第三节农村土地承包经营权租赁债权文书公证
一、准确把握土地经营权租赁的实质
二、告知土地经营权出租的法定权利义务
三、审查租赁合同条款的完备性
四、避免“反租倒包”情况的发生
第四节租买债权文书公证
一、区别与分期付款买卖的关系
二、权利义务告知重点
第五节融资租赁债权文书强制执行公证
一、融资租赁债权需要强制执行公证保护
二、融资租赁债权文书公证审查要点
三、融资租赁债权文书公证需要注意的几个问题
第十二章其他债权文书强制执行公证研讨
第一节和解债权文书强制执行公证
一、普通和解债权文书强制执行公证
二、民事执行和解债权文书强制执行公证
第二节家事债权文书强制执行公证
一、赡养协议强制执行公证
二、抚养协议强制执行公证
第三节侵权赔偿债权文书强制执行公证
一、侵权赔偿债权文书强制执行公证的法理依据
二、侵权赔偿债权文书强制执行公证的范围
三、侵权赔偿债权文书强制执行公证的审查重点
参考文献
后记